記者從權(quán)威人士處獲悉,國家發(fā)改委牽頭起草的《汽車反壟斷指南》草案將在年內(nèi)完成,不出意外將于明年落地。它的初衷就是較為明確地告訴汽車行業(yè),構(gòu)成壟斷的界線在哪里。

9月10日,廣東省發(fā)改委公布,因東風(fēng)日產(chǎn)和其廣州經(jīng)銷商操縱市場價格,分別處以1.233億元和1912萬元的罰款。

在被調(diào)查的兩年間,東風(fēng)日產(chǎn)通過下發(fā)價格管理辦法等方式,縱向壟斷控制終端市場價格;廣州區(qū)域經(jīng)銷商通過開會方式,達(dá)成相關(guān)車型協(xié)商價,是橫向壟斷行為。廣東省發(fā)改委在查實后,分別對東風(fēng)日產(chǎn)和其經(jīng)銷商進行行政處罰。

這是在奧迪、克萊斯勒、奔馳三個豪華車品牌受罰后,汽車反壟斷之劍第一次砍向大眾化的品牌。一般意義上,豪華車品牌對市場的控制能力更強,特別是在后市場方面,不過汽車整車企業(yè)在整個產(chǎn)業(yè)鏈條普遍強勢,濫用市場支配地位是市場的普遍現(xiàn)象。

因為法律條例比較寬泛,而汽車產(chǎn)品本身具有先天性的鎖定效應(yīng)和原有授權(quán)銷售模式下的慣性思維,大部分車企和經(jīng)銷商對記者表示,知道法律紅線在哪里,但不知道哪些該做,做到什么程度。

據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者從權(quán)威人士處獲悉,國家發(fā)改委牽頭起草的《汽車反壟斷指南》(以下簡稱《指南》)草案將在年內(nèi)完成,不出意外將于明年落地。它的初衷就是較為明確地告訴汽車行業(yè),構(gòu)成壟斷的界線在哪里。

罰單劍指價格限制

發(fā)改委要對東風(fēng)日產(chǎn)開出反壟斷罰單,幾個月前消息早就在業(yè)內(nèi)流傳。不過,因為多重因素影響下,直到9月10日才正式公布。

廣東省發(fā)改委在去年8月開始調(diào)查東風(fēng)日產(chǎn)。經(jīng)查明,2012年至2014年7月,東風(fēng)日產(chǎn)通過下發(fā)價格管理辦法等方式,嚴(yán)格限定廣東省內(nèi)經(jīng)銷商整車銷售的網(wǎng)上、電話和營業(yè)廳報價以及最終成交價,并在2013年對違反價格管控措施的廣州經(jīng)銷商進行處罰。

東風(fēng)日產(chǎn)與其廣東省內(nèi)經(jīng)銷商達(dá)成并實施了固定汽車轉(zhuǎn)售價格的壟斷協(xié)議,違反了《反壟斷法》第十四條的規(guī)定,排除、限制了相關(guān)市場的競爭,損害了消費者利益。

在這段時間,廣州區(qū)域經(jīng)銷商在東風(fēng)日產(chǎn)廣州地區(qū)協(xié)力會組織下,多次召開會議,達(dá)成并實施了相關(guān)車型價格的壟斷協(xié)議,違反了《反壟斷法》第十三條的規(guī)定。

“教育千遍不如處罰一次。其實前兩年所有大品牌都認(rèn)為我們不犯法,我們做的事情按汽車品牌銷售管理辦法來,所有車企的都這么做。”一家受過處罰的豪華品牌車企高管說。

整車廠是汽車鏈條上最強勢的一環(huán),按照品牌授權(quán),車企實際控制了整個終端銷售環(huán)節(jié)的售價,即為經(jīng)銷商設(shè)定固定售價。這是縱向壟斷,實際上破壞了市場競爭秩序和損害了消費者的合法權(quán)益。

最近兩年,因為汽車品牌之間的無序競爭,已經(jīng)削弱了車企在市場上的價格控制。但受影響最大的,仍然是經(jīng)銷商。很多經(jīng)銷商在整車廠和市場的雙重壓力下,被迫低于成本價賣車,整車銷售業(yè)務(wù)大幅度虧損。

“過去的政策和現(xiàn)在市場發(fā)展扭到一起的時候,整車廠不愿意放棄他的利潤空間,就導(dǎo)致了現(xiàn)在看到的問題。”上述權(quán)威人士稱。

國家發(fā)改委反壟斷的一個核心點是,車企利用一定的市場地位,對市場價格進行限制。因為汽車銷售都采用品牌授權(quán)制,接下來的問題是,車企對汽車制定指導(dǎo)價,算不算價格限制?

“廠商可以設(shè)定指導(dǎo)價,這個沒有問題。只要指導(dǎo)價不在實踐中轉(zhuǎn)變成固定價。也就是廠商必須保證經(jīng)銷商自由競價權(quán)。”上述人士稱。東風(fēng)日產(chǎn)的壟斷行為,就是針對特定市場,要求經(jīng)銷商形成固定價。

《指南》細(xì)化豁免情形

汽車反壟斷涉及到整車廠、零部件配套商、經(jīng)銷商、消費者等鏈條上多方的利益。處理和認(rèn)定之所以復(fù)雜,一是因為汽車產(chǎn)業(yè)鏈條長,而汽車產(chǎn)品本身具有鎖定效應(yīng),即消費者購買后,后市場的消費很大程度上被鎖定,客觀意義上有天然的壟斷因子;二是車企采用的品牌授權(quán)制,是形成車企強勢地位的根源。這種模式的依據(jù)是2005年商務(wù)部發(fā)布的《汽車品牌銷售管理實施辦法》。

“品牌授權(quán)本身是沒有問題的,我們之前也回答過這個問題,而是要根據(jù)授權(quán)以后的行為具體分析。授權(quán)制好壞,其實不歸《反壟斷法》管。”

不過車企認(rèn)為,目前市場低迷狀況下,無法再在貨源等方面對經(jīng)銷商進行控制。很多整車廠求著經(jīng)銷商拿車,以達(dá)成銷售任務(wù)。“虧損銷售的態(tài)勢基本無法挽回,授權(quán)模式兩三年內(nèi)可能會被改變。”上述豪華品牌車企高管說。

車企是汽車反壟斷中的主體,對于自身利益也提出了相應(yīng)的觀點:未來的市場趨勢是車企對市場的控制在減弱,《指南》草案制訂過程中是否適當(dāng)考慮,其中包括價格限制方面的豁免權(quán)。

很多車企、零部件商、經(jīng)銷商被叫到北京開會。針對價格壟斷行為的認(rèn)定,車企提出了幾種特殊情況:1.在清理庫存時,允不允許車企對經(jīng)銷商價格進行管理;2.經(jīng)銷商低于成本價清理自身庫存,車企是否可以干預(yù);3.新品上市打市場時,對價格進行限制算不算壟斷;4.車展期短期的促銷,有沒有豁免權(quán)。

上述權(quán)威人士對部分問題做出了回答:歐盟對新車上市可能有2-6周的促銷豁免,未來有可能借鑒到《指南》中。“不過新產(chǎn)品的問題還需要論證,但會出現(xiàn)在《草案》中。”

而未達(dá)成橫向協(xié)議的經(jīng)銷商低于成本價賣車的行為,則不能認(rèn)定為壟斷,而僅是商業(yè)行為。《反壟斷法》認(rèn)定傾售價售車的前提是,要在汽車經(jīng)銷市場上某一個低于成本價上處于支配地位。

國家發(fā)改委相關(guān)人士在一次不對外的會議中對于豁免權(quán)做了一個明確的界定,“關(guān)于縱向壟斷,中國的法律定得很清楚,就是禁止加豁免。不能被豁免的縱向壟斷是要嚴(yán)厲打擊的。”

高風(fēng)險區(qū)在哪?

廣東省發(fā)改委在公布對東風(fēng)日產(chǎn)的處罰時,同時提到,將繼續(xù)關(guān)注廣東地區(qū)汽車銷售情況,維護市場公平競爭秩序,保護消費者利益。未來汽車反壟斷將是常態(tài)。

很多車企和經(jīng)銷商最關(guān)心的問題是,在汽車反壟斷的大棒下,到底哪些紅線不能碰?

上述權(quán)威人士稱,《反壟斷法》第13條和第14條明確禁止的價格壟斷行為對于汽車業(yè)各環(huán)節(jié)上的企業(yè)來說,都是高風(fēng)險區(qū),或者說是合規(guī)的紅線,除非企業(yè)能夠根據(jù)第15條證明其行為應(yīng)當(dāng)被豁免。

最近兩年汽車整車電商火爆,模式大多采用線上獲取線索,再引流到線下交易,可能涉及到價格限制。這種模式是否涉嫌壟斷目前仍沒有做出明確界定,但9月10日對東風(fēng)日產(chǎn)的處罰證據(jù)中,提到限定網(wǎng)上報價等內(nèi)容。

此外,從去年車市進入低迷期后,經(jīng)銷商抱團找汽車廠商談判,在路虎、奔馳、寶馬等品牌都出現(xiàn)過。“這里面有沒有反壟斷的問題,接下來需要研究。”國家發(fā)改委內(nèi)部人士稱。

業(yè)內(nèi)的共識是,《汽車品牌銷售管理實施辦法》建立起來的授權(quán)經(jīng)銷制和廠商關(guān)系,在一些方面已經(jīng)不符合我國汽車市場的發(fā)展需求,因此客觀上一定會重構(gòu)。

不過,接近草案制定人士稱,汽車產(chǎn)業(yè)對于《指南》的期望應(yīng)正確理解:《指南》只能完成立法交給的任務(wù),不能解決市場重構(gòu)過程中所面臨的所有問題。“思考按照現(xiàn)有的品牌授權(quán)制,哪些應(yīng)該遵守時,很重要的一點是厘清問題的本質(zhì)。”

權(quán)威渠道消息稱,根據(jù)目前進展,《指南》有可能采取分步驟、分階段的漸進模式,通過發(fā)放問卷、工作會、論證會等形式廣泛聽取各方意見。預(yù)期是成熟一部分,推出一部分。